Владельческий контроль через опционный договор

Одной из задач оптимизации налогообложения бизнеса является управленческая безопасность собственников бизнеса, как правило, это подразумевает скрытый владельческий контроль, то есть лицо, принимающее решение, юридически не участвует в деятельности компании.

Опцион на заключение договора купли-продажи долей в ООО может решить эту задачу при структурировании бизнеса, а при неправильном его использовании может обернуться для бенефициара потерей компании .

Опцион по сути представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого лицо, выдавшее опцион .п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ

1. юридический участник общества выдает реальному собственнику опцион на продажу доли; 
2. в любой момент собственник (держатель опциона) без ведома и присутствия юридического участника реализует этот опцион у нотариуса, по сути «переводит долю на себя»;
3. нотариус удостоверяет переход доли, и реальный собственник становится участником компании

Условия опциона

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, например:

• достижение неких показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании имеет право получить долю в уставном капитале;
• инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес; 
• приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и больший срок для акцепта, например, 10-15 лет. То есть, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени. По закону опцион предоставляется за плату, однако в нём можно установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается.

Плюсы в использовании опциона:

• информация о договоре может передаваться нотариусом в Федеральную службу по финансовому мониторингу, но не передается в ФНС;
• информация о договоре не передается в банки;

Минусы в использовании опциона

• факт заключения опциона на заключение договора не изменяет конечного бенефициара организации (им остается действующий участник Общества);
• факт заключения опциона на заключение договора в настоящее время может не отражаться в Единой информационной системе нотариата, что может позволить действующему участнику, в нарушении условий договора продать долю в обществе третьим лицам;
• большинство нотариусов на момент акцепта требуют предоставления акцептантом документов, состав которых аналогичен перечню документов для совершения сделки купли-продажи долей, что может являться препятствием для акцепта, в случае, если оферент отказывается их предоставить;
• возможность наследования опциона на заключение договора спорная. Смерть наследодателя по общему правилу не влечет ни изменения, ни прекращения договоров, в которых он участвовал. Место наследодателя в этих договорах занимают его наследники, исключение составляют только договоры, тесно связанные с личностью наследодателя, но оценка опциона как договора тесно не связанного с личностью оферента может потребовать обращения в суд.